ManBetX万博体育网页版【登录全站入口V5.2.5版】

　　智能建筑节能ღ★，绿色工厂建筑绿色酒店建筑ღ★，随着我国的经济体制改革ღ★，建筑市场逐步走向规范与完善ღ★，目前建筑市场竞争激烈ღ★，企业利润少ღ★、风险大ღ★，建设工程合同管理越显重要ღ★。企业应自觉重视合同的重要性ღ★，做好合同管理,才能有效的降低工程风险,维护企业的利益ღ★，增加企业利润ღ★。在建筑市场竞争日益激烈的条件下ღ★，承包人与发包人之间的经济利益的冲突更是与日俱增ღ★。近年来ღ★，承包人与发包人或建设单位之间因经济纠纷

　　导致的诉讼案件居高不下ღ★，尚有越演越烈之势ღ★。而在诸多承发包纠纷案件中ღ★，以工程款纠纷案件为数之*ღ★。近年来ღ★，由于政府ღ★、建设单位ღ★、施工单位等多方面因素的影响ღ★，在我国道路ღ★、桥梁ღ★、房地产ღ★、基地ღ★、开发区ღ★、工业园等房地产建设工程项目中ღ★，出现了前所未所的拖欠工程款事件ღ★。

　　这些事件已严重影响了建筑施工企业的生存与发展ღ★、职工和农民工工资的发放和建筑市场的正常招投标管理秩序ღ★，引发了社会的不稳定因素ღ★。现结合一起建设施工合同拖欠工程款案ღ★，对这种现象进行分析ღ★，并就建设工程施工合同非法转包ღ★、违法分包的处理原则ღ★、无效施工合同的工程款结算方式ღ★、实际施工人利益的保护途径等问题提出自己的一些见解ღ★。

　　为进一步加强基础设施建设ღ★，某省某市政府决定ღ★，控股成立了某高速公路有限责任公司(以下简称业主A)ღ★。2006年3月份ღ★，业主A通过在全国范围内的招投标全城热恋乡村版张成ღ★，将一条通往省外的高速公路以总承包施工的方式ღ★，发包给某施工集团公司(以下简称B)施工建设ღ★。B承接整个工程的施工任务后ღ★，将其中的三个工区的工程项目转包给某*有限公司(以下简称C)ღ★。

　　B与C签订《建筑工程劳务承包合同》约定ღ★：承包方式为总承包ღ★，B配合C进行现场管理ღ★、技术管理ღ★，C全权负责现场组织施工;工程款的支付与结算ღ★，实行综合单价承包ღ★，合同期内不作调整ღ★，工程量以业主A批复的工程量为准ღ★。B不向C预付工程款ღ★，每月底验工计价ღ★，扣除5%质量保证金ღ★。工程税金由B承担ManBetX万博体育赞助皇马ღ★。C由于是家*公司ღ★，没有相应的施工资质ღ★，与施工班组(实际施工人)D签订了一份《劳务合同协议书》ღ★，协议书约定ღ★：C将承接高速公路桥梁工程项目承包给D施工ManBetX万博体育赞助皇马ღ★，包工包料;合同价ღ★，以工程量清单为准ღ★，在此基础上下调6%作为C的管理费用ღ★，单价表详见双方签字确认的附件;付款方式为ღ★，C按照D每月工程进度ღ★，由项目部报业主批复后ღ★，按实际完成的工程量90%支付ღ★，每月余额的10%在工程完工后付5%ღ★，余款5%作工程质保金ღ★，两年内付清ღ★。

　　因各种原因ღ★，实际施工人D被迫退场ღ★。经D与C书面结算全城热恋乡村版张成ღ★，本工程总工程款为1314178.3元ღ★，扣除材料款793267.8元ღ★，代付款81048元ღ★，借支款199000元ღ★，C拖欠D工程款392302元ღ★。

　　因民工上访ღ★，业主A支付了D实际施工人班组5万元民工工资ღ★。截止实际施工人D作为原告起诉之日ღ★，共被拖欠工程款342302元ღ★。因业主Aღ★、总承包施工人Bღ★、转包人C三被告拒绝支付剩余拖欠的工程款ღ★，遂致诉ღ★。

　　合法的工程分包存在着众多风险(如工程质量ღ★、工期ღ★、安全ღ★、工程款结算与支付以及政策法律ღ★、不可抗力ღ★、业主方面等等)已不可小视ღ★，违法分包ღ★、转包中蕴含的风险就更为巨大了ღ★。一些施工总包单位或其项目经理由于忽视法律对工程分包的限制性规定ღ★，只重经济指标ღ★，不重分包合同管理及其合法性ღ★，或者明知违法分包却抱着“他人可为ღ★，我亦可为”的侥幸心理为之ღ★，致使总包单位承担巨大的风险ღ★，甚至有时是无可挽回的颠覆性灾难ღ★。

　　根据《建筑法》及相关法律规定ღ★，建设工程转包是指承包人(总承包人和专业分包的承包人)在承包建设工程后ღ★，又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人(转承包人)ღ★。对于转包行为ღ★，我国法律予以明确禁止ღ★。实践中ღ★，承包单位对其承包的建设工程未派出项目管理班子或其技术管理人员明显低于正常水平的ღ★，以转包行为论处ღ★。建设工程分包是指经发包人同意或者认可ღ★，建设工程的总承包人将承包工程的部分工程发包给具有相应资质条件的单位ღ★。

　　结合上述法律规定ღ★，可以认定ღ★，本案中ღ★，业主A将工程发包给具有法定施工资质的总承包人B是符合法律规定ღ★，合同有效;而总承包人B将工程肢解后转包给没有任何施工资质的*公司转承包人Cღ★，是非法转包ღ★，合同无效;转承包人C又将工程项目分包给没有施工资质的实际施工人D进行施工ღ★，是非法分包ღ★，合同无效ღ★。

　　较高法院援引合同法第73条的代位权的规定ღ★，突破合同法规定的合同相对性原则ღ★，于2004年10月25日公布了《较高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称司法解释)ღ★。该司法解释第26条规定ღ★，实际施工人以转包人ManBetX万博体育赞助皇马ღ★、违法分包人为被告起诉的ღ★，人民法院应当依法受理ღ★。实际施工人以发包人为被告主张权利的ღ★，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人ღ★。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任ღ★。

　　本案中ღ★，运用合同相对性原则例外情形的规定ღ★，挖掘案件基本事实情况ღ★，搜集到了总承包人与转承包人之间ღ★、总承包人与实际施工人之间的联系材料ღ★，依法确定本案诉讼主体ღ★，让原告以“实际施工人”的身份ღ★，向转承包人C全城热恋乡村版张成ღ★、总承包人Bღ★、业主建设单位A主张自己拖欠的工程款ღ★。

　　根据《合同法》ღ★、《建筑法》ღ★、2004年10月20日财政部和建设部联合发布的《建设工程价款结算暂行办法》的相关规定ღ★，发包人ღ★、总承包人ღ★、分包人ღ★、应当在签订合同时对于工程价款约定具体的计价方式ღ★。目前来说全城热恋乡村版张成ღ★，有三种计价方式ღ★，固定总价ღ★、固定单价ღ★、可调价格ღ★。固定总价ღ★，即一口价ღ★，是指在合同中确定一个完成项目的总价ღ★，在施工过程和结算时ღ★，施工单价和施工量不可调整ღ★，在这类合同中承包商承担了全部的工程量和价格风险ღ★，因此ღ★，承包商在报价时对一切费用的价格变动因素以及不可预见因素都做了充分估计ManBetX万博体育赞助皇马ღ★，并将其包含在合同价格之中;固定单价ღ★，是指双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法ღ★，在约定的风险范围内综合单价不再调整ღ★，固定单价合同适用于工期较短ღ★、工程量变化幅度不会太大的项目ღ★。可调价格ღ★，包括可调综合单价和措施费等ღ★，双方应在合同中约定综合单价和措施费的调整办法ღ★。三种方式ღ★，实践中ღ★，运用更多的是“固定单价”计价方式ღ★。

　　结合本案的具体情况来看ღ★，总承包人A与转承包人C之间实行的是固定单价计价模式ღ★，转承包人C与实际施工人D之间实行的也是固定单价计价模式ღ★。结合上述法律规定来看ღ★，虽然上述当事人之间签订的合同均为无效ღ★，但当事人之间关于工程款的计价模式是符合法律规定的ღ★，受到法律保护ღ★。

　　工程款的类型分为预付款ღ★、进度款ღ★、竣工结算款ღ★。因此ღ★，可以认为即使在转承包人ღ★、实际施工人处于不利局面的情况下ღ★，仍然应当时刻注意工程款的结算模式和结算时间ღ★，及时向上一手承包人提交工程量报告和支付工程进度款的申请ღ★，或者以借支的名义向上一手承包人ღ★、总承包人ღ★、发包人借款ღ★，或者及时与转承包人进行书面的工程竣工结算ღ★，以赢得工程款结算的主动性ღ★。尽较大努力避免工程完工后ღ★，没有任何书面的竣工结算报告ღ★，而只能通过工程造价鉴定来确定工程款ღ★。

　　3ღ★、对拖欠实际施工人的工程款ღ★，总承包人ღ★、转承包人应当承担连带清偿责任ღ★，发包人业主应当在欠付工程款范围内承担清偿责任

　　根据《民法通则》ღ★、《合同法》ღ★、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》等法律规章规定的合法ღ★、公平ღ★、诚信原则ღ★，总承包人基于自己的非法转包ღ★、违法分包ღ★，应当对实际施工人的利益予以保障ღ★。总承包人即使已经将工程款向转承包人ღ★、违法分包人支付完毕ღ★，但只要转承包人ღ★、违法分包人没有付清实际施工人的工程款ღ★，也必须对拖欠实际施工人的工程款承担连带清偿责任ღ★。

　　结合本案ღ★，作为发包人来说ღ★，虽然他们是在欠付工程款范围内承担清偿责任ღ★，且欠付范围受到两方面的限制ღ★：一是实际施工人的上一手欠实际施工人工程款的数额限制;二是发包人欠总承包人工程款的数额限制ღ★，但是ღ★，他们应当就上述欠款是否清偿完毕ღ★，承担完全的举证责任ღ★。如果未能充分举证证明“没有拖欠任何工程款”ღ★，则应视未举证不能ღ★，与总承包人一并就拖欠实际施工人的工程款承担连带清偿责任ღ★。

　　根据《建筑法》ღ★、《合同法》ღ★、《建设工程质量管理条例》ღ★、司法解释第25条以及建设部《建设工程质量保证金管理暂行办法》第12条之规定ღ★，可以确认ღ★，质量保证金的扣除的特别约定是以转包合同ღ★、分包合同有效为前提条件ღ★。

　　本案中ღ★，由于总承包人B与转承包人C签订的合同ღ★、转承包人C与实际施工人D签订的合同ღ★，均属于无效合同ღ★，因此ღ★，他们之间关于预先扣除的约定ღ★，缺乏法律依据ღ★。

　　根据《合同法》相关规定ღ★，本案件中ღ★，转承包人无权将其承包到的工程分包给实际施工人施工ღ★，更无权从该合同转让中谋取利益ღ★。因此ღ★，转承包人C与实际施工人约定6%的管理费ღ★，缺乏法律依据ღ★，转承包人无权扣除这些费用ღ★。

　　1ღ★、合同法规定ღ★，合同是平等主体之间设立ღ★、变更ღ★、终止民事权利ღ★、义务关系的协议ღ★。对于建筑施工企业而言ღ★，与总包的施工分包合同以及其他类似的合同从本质上讲就是为完成某一工程ღ★，围绕价款ღ★、质量ღ★、工期ღ★、承包或分包方式ღ★、工程量ღ★、结算ღ★、违约责任等内容ღ★，协商一致全城热恋乡村版张成ღ★，对甲方ღ★、乙方甚至丙方的权利与义务的事先约定ღ★，是对未来将要发生的实现完工ღ★、竣工ღ★、结算过程中可能出现的问题和责任的一种设想ღ★。既然是一种设想ღ★、一种预先约定ღ★，那么合同签定的质量以及履行这一合同我们有关人员的法律意识和施工经验等等ღ★，都可能成为了导致建筑施工企业合同风险ღ★、发生合同纠纷的直接根源ღ★。广大建筑施工企业在建设工程施工合同的签订ღ★、履行ღ★、变更ღ★、终止ღ★、索赔ღ★、追究违约责任的每一个环节ღ★，都予以高度重视ღ★，密切关注工程款拖欠的事宜ღ★，切实维护自身的较大合法利益ღ★。

　　一是审查分包商的实力ღ★。对其资金实力ღ★、设备配备ღ★、技术力量配置情况ღ★，特别是对分包商在本项目所需专业方面的实力ღ★，以及在同一时期在其他工程项目的中标情况认真审查ღ★，分析真正能够投入本项目的资源情况ღ★。

　　二是审查分包商的业绩ღ★。有核心地了解与本项目有关的业绩情况ღ★、管理水平ღ★、社会公认程度等ღ★。三是审查分包商的项目经理和关键人员的个人资料ღ★，尤其是项目经理的管理能力ღ★、工作业绩ღ★、个人素质等ღ★。

　　建立和完善市场监督机制ღ★，加强执法队伍建设ღ★，加大对建筑市场的监管力度ღ★，推进建设领域信用体系建设ღ★。制定建筑市场各方主体信用标准ღ★，把按合同兑现工程款和支付农民工工资作为重要的信用要求ღ★，评价企业和从业人员的信用状况ღ★，建立信用档案ღ★，约束建筑市场各方主体行为ღ★。

　　完善《建设法》ღ★、《合同法》等配套的相关法规ღ★、制度ღ★，规范建设单位和施工企业行为ღ★，保护建设工程项目双方合法权益ღ★，惩办违法损害市场主体的行为主体ღ★。建设单位必须按法律法规和合同约定及时足额支付工程进度款ღ★，进行工程验收ღ★，结算和支付工程款ღ★。施工企业承揽工程应进行充分的项目风险评估全城热恋乡村版张成ღ★，增强合同意识ღ★，维护自身合法权益ღ★，要严格按合同加强工程质量ღ★、工期等管理ღ★，避免因工程质量ღ★、工期问题造成拖欠工程款纠纷ღ★。

　　(3)对于房地产开发企业开发建设的项目ღ★，可以实行建设单位工程款支付担保ღ★，对不能按照合同约定支付工程款的ღ★，由担保人支付ღ★，但担保人可依法要求房地产企业提供反担保ღ★，施工企业也应对等提供履约担保ღ★。对于未提供这两种担保的房地产开发企业ღ★，建设行政主管部门不予颁发施工许可证ღ★。凡已开发完成建设项目拖欠工程款的ღ★，对其新开发项目不给颁发施工许可证ManBetX万博体育赞助皇马ღ★。对违反合同拖欠工程款的房地产开发企业ღ★，应在建设用地审批ღ★、资质年检ღ★、银行信贷等方面给予限制ManBetX万博体育赞助皇马ღ★。

　　(4)对于政府*工程建设项目ღ★，应强调量力而行ღ★。应根据财力状况ღ★，合理确定负债建设规模ღ★，建立有效的偿债机制ღ★，禁止以拖欠工程款的方式转嫁资金不足的症结ღ★。对已形成的政府工程拖欠款ღ★，结合自身财力状况ღ★，制定切实可行的还款计划ღ★，从本级财政中划出一定比例专项用于清偿拖欠工程款ღ★。

　　施工企业应教育每个职工树立法制意识ღ★，遵守国家有关法律ღ★、法规ღ★，诚实守信ღ★，依法经营ღ★，文明施工ღ★，确保质量;加强行业ღ★、企业之间的交流和合作ღ★，共同反对和抵制不合理的低价竞争行为;维护行业信誉ღ★，坚决反对和抵制工程转包ღ★、挂靠施工以及违规分包等有损行业信誉的行为ღ★。

　　施工企业应深入调查建设单位的资信情况ღ★，掌握其信誉度和资金筹集渠道ღ★、资金到位情况ღ★，争取做到信誉低的工程不揽ღ★，资金不落实的工程不揽ღ★，巨额垫资的工程不揽ღ★，项目相关手续不全的工程不揽ღ★，防止工程一开始就形成工程拖欠款ღ★。

　　在工程施工环节ღ★，要做好工程项目中期结算ღ★，及时催收工程进度款ღ★。对因设计或其他变更而增加的工作量ღ★，要提前征得建设ღ★、设计ღ★、监理等单位的同意ManBetX万博体育赞助皇马ღ★，并保存好相关资料ღ★，以备施工结算之用ღ★，防止建设单位以结算资料不全为由拖延结算时间ღ★，推迟支付结算款ღ★。在施工结算环节ღ★，要及时办理结算ღ★，多方清理工程余款全城热恋乡村版张成ღ★。

　　施工企业应当建立财务部门监控下的工程拖欠款管理制度ღ★，建立应收账款台账管理制度ღ★，建立应收账款年度清查制度ღ★，建立应收账款管理的责任清查制度ღ★，设立“工程拖欠款清欠档案”ღ★，以便对工程拖欠款分类ღ★、排队ღ★，随时跟踪清欠进展情况ღ★，以免错失清欠良机ღ★。

　　一般情况下应做到以下几点ღ★：一是聘请业内信誉好的律师ღ★，掌握法律ღ★，分析形势ღ★，做到心中有数;二是加强诉讼证据的收集整理工作ღ★，做到铁证如山;三是注意诉讼时效ღ★，必须在法定的诉讼时效内起诉全城热恋乡村版张成ღ★。

　　4ღ★、在建设施工合同的履行过程中ღ★，实际施工人应当努力做好以下工作ღ★：首先是签订好相关的合同ღ★，尤其是自己与转承包人之间的合同ღ★，一定要签订书面的合同ღ★。不然的话ღ★，一旦引起纠纷ღ★，连自己是实际施工人的身份都无法主张ღ★。其次ღ★，就是在合同履行过程中ღ★，要注意搜集相关的证据材料ღ★，包括发包人与总承包人ღ★、违法分包人签订的书面合同ღ★。较后ღ★，应当及时进行诉讼ღ★，以免因为运用其他方式解决问题无果的情况下ღ★，耽误了两年的诉讼时效ღ★。